根據(jù)勞動(dòng)合同法和《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，用工單位只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動(dòng)者。用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過(guò)其用工總量的10%

 勞務(wù)派遣存在派遣用工比例超出法定范圍，勞務(wù)派遣工同工不同權(quán)以及監(jiān)管力度不夠等問(wèn)題，暗藏風(fēng)險(xiǎn)隱患

要建立一項(xiàng)規(guī)范的、合理的、對(duì)各方面訴求予以平衡的勞務(wù)派遣制度，必須把勞務(wù)派遣問(wèn)題的解決看成是一個(gè)系統(tǒng)工程，這就需要相關(guān)法律之間相互協(xié)調(diào)，特別是勞動(dòng)合同法和社會(huì)保險(xiǎn)法之間的配合，解決勞動(dòng)關(guān)系該如何存續(xù)的關(guān)鍵問(wèn)題

□ 法治日?qǐng)?bào)全媒體記者 陳磊

□ 見(jiàn)習(xí)記者 孫天驕

8月22日，江蘇省南京市發(fā)布通告，自8月23日起，離寧人員不再查驗(yàn)核酸檢測(cè)證明。至此，作為此輪疫情暴發(fā)點(diǎn)的南京，生活回歸平靜。而南京祿口機(jī)場(chǎng)最先感染群體——機(jī)場(chǎng)保潔人員的用工方式為勞務(wù)派遣工這一情況，也成為當(dāng)下社會(huì)熱議的焦點(diǎn)之一。

所謂勞務(wù)派遣，是指勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，再把勞動(dòng)者派向其他用工單位，由其他用工單位向派遣機(jī)構(gòu)支付服務(wù)費(fèi)用的一種用工形式。

是不是因?yàn)橛霉挝缓蛣趧?wù)派遣公司之間的管理真空，為病毒傳播留出了“口子”？為什么會(huì)存在勞務(wù)派遣用工？勞務(wù)派遣人員到底由誰(shuí)來(lái)管理？他們的權(quán)益又該如何保障？人們不禁發(fā)問(wèn)。

《法治日?qǐng)?bào)》記者近日采訪(fǎng)發(fā)現(xiàn)，勞務(wù)派遣存在派遣用工比例超出法定范圍，勞務(wù)派遣工同工不同權(quán)以及監(jiān)管力度不夠等問(wèn)題，暗藏風(fēng)險(xiǎn)隱患。多位專(zhuān)家和業(yè)內(nèi)人士接受采訪(fǎng)時(shí)提出，應(yīng)完善法律解決上述問(wèn)題，堵住監(jiān)管漏洞，推進(jìn)勞務(wù)派遣專(zhuān)業(yè)化、規(guī)范化建設(shè)，讓這種靈活的就業(yè)機(jī)制更符合經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的需要。

降低用工單位人工成本

勞務(wù)派遣用工規(guī)模龐大

在北京一家信息科技公司工作一年后，23歲的王冬已經(jīng)接受了自己是勞務(wù)派遣工的事實(shí)。

王冬來(lái)自北京平谷，高中學(xué)歷。去年7月，他在一家招聘網(wǎng)站看到了這家信息科技公司發(fā)布的招工信息，其中測(cè)試員崗位沒(méi)有學(xué)歷要求。

經(jīng)過(guò)筆試、面試，王冬入職了。公司人力專(zhuān)員告訴他，測(cè)試員崗位屬于勞務(wù)派遣工，他與一家勞務(wù)派遣公司簽訂勞動(dòng)合同，再由勞務(wù)派遣公司派到這家信息科技公司工作。

勞務(wù)派遣工與正式員工有何不同？王冬最大的感受就是同工不同酬。

王冬每月收入五六千元，社保按照北京市最低標(biāo)準(zhǔn)繳納，沒(méi)有其他福利待遇。而他的一些同事是正式員工，每天工作8小時(shí)，每月收入差不多是1萬(wàn)元，社保也是按照正常標(biāo)準(zhǔn)繳納的。

“誰(shuí)讓自己學(xué)歷低是派遣工呢。”王冬無(wú)奈地說(shuō)。

不僅僅是企業(yè)，基層政府機(jī)關(guān)也有勞務(wù)派遣工的身影，今年31歲的劉先生就是其中之一。

4年前，河南某縣政府機(jī)關(guān)發(fā)布公告稱(chēng)，根據(jù)工作需要，委托河南省一家人力資源管理公司面向社會(huì)公開(kāi)招聘勞務(wù)派遣制工作人員。招聘人員與人力資源管理公司訂立勞動(dòng)合同，然后被派遣到該機(jī)關(guān)工作。

劉先生本就是當(dāng)?shù)鼐用瘢髮?zhuān)畢業(yè)的他經(jīng)過(guò)報(bào)名、筆試、面試等環(huán)節(jié)，成為一名勞務(wù)派遣制工作人員。在他看來(lái)，盡管不是正式員工，但在政府機(jī)關(guān)工作，說(shuō)出去倒也體面。

“我的工作內(nèi)容跟有編制的人員幾乎一樣，他們加班，我也加班。”劉先生說(shuō)，不同的是，除了升遷無(wú)望之外，他每月工資大約2400元，有社會(huì)保險(xiǎn)和住房公積金，比正式編制的員工低1000多元。

劉先生所在政府機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人告訴記者，像劉先生這種勞務(wù)派遣人員，他們單位共有40多人，大概占全部工作人員的25%。“沒(méi)辦法，我們的工作任務(wù)特別重，這點(diǎn)編制根本不夠，勞務(wù)派遣人員彌補(bǔ)了人手不足的問(wèn)題。”

李小丁是山東省一家勞務(wù)派遣公司的管理人員，他們公司大約有200名勞務(wù)派遣工，主要輸送到建筑施工企業(yè)。

在他看來(lái)，勞務(wù)派遣公司存在的價(jià)值在于，能夠大幅降低用工單位的人工成本和管理成本。

“很多用工單位同工不同酬，即便同工同酬，還有隱性成本可節(jié)省，比如社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和住房公積金以及單位福利等。”李小丁以建筑企業(yè)為例說(shuō)，用工單位管理員工的成本較高，如果委托給勞務(wù)派遣公司，這些員工的管理和隨之產(chǎn)生的糾紛，就由勞務(wù)派遣公司負(fù)責(zé)，能有效降低管理成本。

中國(guó)政法大學(xué)教授、社會(huì)法研究所所長(zhǎng)婁宇介紹說(shuō)，勞務(wù)派遣作為非典型性勞動(dòng)關(guān)系的一種，滿(mǎn)足了企業(yè)臨時(shí)用工、非核心崗位用工、替代性用工的需求，簡(jiǎn)化了管理程序，分擔(dān)了用工風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，降低了人力成本，也滿(mǎn)足了勞動(dòng)者靈活就業(yè)的需求。

正因?yàn)槿绱?，我?guó)勞務(wù)派遣用工規(guī)模龐大。2011年2月，全國(guó)總工會(huì)向全國(guó)人大常委會(huì)法工委遞交“國(guó)內(nèi)勞務(wù)派遣調(diào)研報(bào)告”稱(chēng)，全國(guó)勞務(wù)派遣人員有6000多萬(wàn)。

中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所社會(huì)法室副主任王天玉告訴記者，全國(guó)總工會(huì)公布此數(shù)據(jù)后，特別是在2012年12月修改勞動(dòng)合同法之后，關(guān)于我國(guó)勞務(wù)派遣人員的規(guī)模，相關(guān)部門(mén)再?zèng)]有發(fā)布過(guò)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)或者比較權(quán)威的數(shù)據(jù)，但估算當(dāng)前總體規(guī)模不小。

派遣用工比例超出10%

用工單位處于違法狀態(tài)

根據(jù)勞動(dòng)合同法和《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，用工單位只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動(dòng)者。用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過(guò)其用工總量的10%。

婁宇說(shuō)，勞務(wù)派遣用工是勞動(dòng)合同用工的補(bǔ)充形式，只能在輔助性的工作崗位上實(shí)施，但何為輔助性崗位，很難定性描述。為了督促企業(yè)嚴(yán)格控制勞動(dòng)派遣用工數(shù)量便于管理，勞動(dòng)合同法授權(quán)國(guó)務(wù)院勞動(dòng)行政部門(mén)規(guī)定具體比例，即10%以?xún)?nèi)。

但實(shí)際上，據(jù)記者采訪(fǎng)了解，“10%”這個(gè)比例并沒(méi)有得到嚴(yán)格執(zhí)行。

王冬所在部門(mén)的負(fù)責(zé)人告訴記者，其所在單位使用勞務(wù)派遣工的比例大概是30%。

山東一家大型建筑施工類(lèi)國(guó)有企業(yè)的負(fù)責(zé)人楊先生介紹說(shuō)，根據(jù)公司崗位的不同，勞務(wù)派遣工使用情況有所區(qū)別，在管理和技術(shù)等關(guān)鍵性崗位，主要使用企業(yè)自己的員工，少數(shù)為勞務(wù)派遣工；在具體項(xiàng)目施工人員等崗位，使用勞務(wù)派遣工的比例在30%至40%之間。

據(jù)王天玉觀(guān)察，以南京祿口機(jī)場(chǎng)為例，這些保潔人員多是勞務(wù)派遣工，說(shuō)明在實(shí)踐中勞務(wù)派遣用工的比例超出規(guī)定限制的現(xiàn)象較為常見(jiàn)，相關(guān)規(guī)定沒(méi)有得到嚴(yán)格執(zhí)行，就像處于“睡眠”中。

還有業(yè)內(nèi)人士指出：當(dāng)前不僅是企業(yè)，還包括事業(yè)單位、國(guó)家機(jī)關(guān)，都在使用勞務(wù)派遣工，不少占比較高，勞務(wù)派遣有被濫用之嫌。

婁宇稱(chēng)，依據(jù)勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，超比例使用勞務(wù)派遣工的用工單位將受到行政處罰；處罰后一個(gè)月內(nèi)仍不改正的，應(yīng)當(dāng)與勞務(wù)派遣工直接補(bǔ)訂勞動(dòng)合同，“但應(yīng)當(dāng)與哪些勞務(wù)派遣工補(bǔ)簽合同？按照入職時(shí)間順序還是崗位性質(zhì)？法律對(duì)此沒(méi)有明確規(guī)定”。

在王天玉看來(lái)，勞務(wù)派遣用工的比例超出10%，用工單位就處于違法狀態(tài)，應(yīng)該依法受到處罰，但實(shí)踐中，那么多用人單位違法，卻鮮有受到處罰者，說(shuō)明有關(guān)部門(mén)對(duì)用工單位的監(jiān)管比較松。

一方面是勞務(wù)派遣被濫用，另一方面這種濫用并沒(méi)有受到有效監(jiān)管，由此帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)值得警惕。

就具體風(fēng)險(xiǎn)而言，王天玉分析稱(chēng)，一是影響了勞務(wù)派遣工對(duì)于工作崗位穩(wěn)定性的預(yù)期，他們即使長(zhǎng)期工作也享受不到用工單位的勞動(dòng)保障權(quán)益；二是用工單位控制人員成本的做法，造成兩類(lèi)勞動(dòng)者權(quán)益水平長(zhǎng)期處在不平等狀態(tài)，容易激發(fā)矛盾。

“管理方面，用工單位大量使用勞務(wù)派遣工，但在業(yè)務(wù)知識(shí)培訓(xùn)、員工心理輔導(dǎo)等方面疏于管理，派遣單位又與用工單位的管理責(zé)任界定不清，確實(shí)容易造成管理真空，引發(fā)矛盾甚至釀成悲劇。”婁宇說(shuō)，特別是“10%”的比例又沒(méi)有得到嚴(yán)格遵守，人數(shù)越多就越容易出現(xiàn)問(wèn)題。

“勞動(dòng)者之間的不公平長(zhǎng)期積累，無(wú)論是對(duì)用工單位，還是對(duì)勞務(wù)派遣公司，都容易成為社會(huì)不穩(wěn)定因素。”楊先生說(shuō)。

事實(shí)上，近年來(lái)，因勞務(wù)派遣引發(fā)的問(wèn)題也不時(shí)見(jiàn)諸報(bào)端。2018年12月，東部某省屬高校上百名教職工被轉(zhuǎn)為勞務(wù)派遣工導(dǎo)致職工不滿(mǎn)一事引起社會(huì)廣泛關(guān)注；還有2019年1月，北京市西城區(qū)某小學(xué)校園內(nèi)發(fā)生一起男子傷害學(xué)生事件，經(jīng)警方調(diào)查，犯罪嫌疑人是這所學(xué)校的勞務(wù)派遣工。

北京義聯(lián)勞動(dòng)法援助與研究中心主任黃樂(lè)平認(rèn)為，勞務(wù)派遣的無(wú)序發(fā)展?fàn)顟B(tài)，對(duì)勞動(dòng)合同法實(shí)施造成了沖擊，在一定程度上破壞了原本穩(wěn)定的勞動(dòng)用工關(guān)系，加劇了勞資雙方之間的矛盾，抑制了勞動(dòng)者的工作積極性和創(chuàng)造性，不利于經(jīng)濟(jì)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展和社會(huì)關(guān)系的和諧穩(wěn)定。

賦予公司法定管理職責(zé)

推進(jìn)勞務(wù)派遣規(guī)范發(fā)展

2008年1月1日，勞動(dòng)合同法實(shí)施，首次以法律的形式對(duì)勞務(wù)派遣作出相關(guān)規(guī)定，其中明確，勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。

黃樂(lè)平介紹說(shuō)，2012年12月，全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)勞動(dòng)合同法進(jìn)行修改，修改的內(nèi)容主要涉及勞務(wù)派遣部分，以控制勞務(wù)派遣用工增長(zhǎng)的趨勢(shì)。此后，為增強(qiáng)法律的操作性，人力資源和社會(huì)保障部制定并公布《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》，以進(jìn)一步規(guī)范勞務(wù)派遣用工行為。

在黃樂(lè)平看來(lái)，《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》中的種種約束，之所以沒(méi)有被很好地執(zhí)行，相關(guān)部門(mén)也沒(méi)有進(jìn)行切實(shí)有效的監(jiān)管和處罰，很重要的一個(gè)原因是考慮到就業(yè)問(wèn)題。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)進(jìn)入新常態(tài)，就業(yè)壓力加大，而勞務(wù)派遣是靈活就業(yè)的一種重要形式，加強(qiáng)監(jiān)管可能會(huì)在一定程度上抑制一些企業(yè)的用工需求。

在王天玉看來(lái)，勞務(wù)派遣被濫用的另一個(gè)重要因素是立法疏漏，有關(guān)勞務(wù)派遣的立法不僅條款簡(jiǎn)單、過(guò)于原則化，而且在一些關(guān)鍵點(diǎn)上存在定性模糊的問(wèn)題。比如，對(duì)于輔助性崗位的存續(xù)時(shí)間、執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)等規(guī)定比較原則，容易給用工單位留下空子；對(duì)于社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)的規(guī)定也比較簡(jiǎn)單，容易導(dǎo)致用工單位轉(zhuǎn)向社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)數(shù)額低的地方尋求勞務(wù)派遣等。

“還有《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》關(guān)于10%的規(guī)定，存在‘一刀切’的問(wèn)題，沒(méi)有考慮行業(yè)差別、地區(qū)差別等客觀(guān)條件。”王天玉說(shuō)。

“我們要看到問(wèn)題背后的制度性根源。”王天玉認(rèn)為，我國(guó)勞動(dòng)關(guān)系的運(yùn)行成本太高，主要是勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)的成本太高，尤其是強(qiáng)制性的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳納，大概占到職工工資總額的四分之一左右，很多用人單位難以承受，轉(zhuǎn)而尋求勞務(wù)派遣工，變相抵消單位直接用工的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)成本。

那么，該如何完善勞務(wù)派遣制度呢？

婁宇建議，用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法依規(guī)使用勞務(wù)派遣，不能通過(guò)外包替代派遣，同時(shí)要對(duì)勞務(wù)派遣工實(shí)施嚴(yán)格的管理，關(guān)愛(ài)他們的職業(yè)健康和職業(yè)發(fā)展；勞動(dòng)保障監(jiān)察部門(mén)需要加強(qiáng)執(zhí)法能力建設(shè)，通過(guò)投訴和檢查等機(jī)制，有效監(jiān)管企業(yè)的勞務(wù)派遣。

黃樂(lè)平認(rèn)為，首先須立法規(guī)定勞務(wù)派遣工和正式合同工“同工同權(quán)”；其次要加大執(zhí)法力度，讓勞動(dòng)合同法和《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定落地；最后要增加勞動(dòng)者在勞務(wù)派遣用工中的話(huà)語(yǔ)權(quán)。“我國(guó)各級(jí)工會(huì)應(yīng)該對(duì)勞務(wù)派遣人員給予更多的關(guān)注和支持，勞動(dòng)者也要學(xué)習(xí)法律知識(shí)，增強(qiáng)維權(quán)意識(shí)。”

作為勞務(wù)派遣用工單位的管理者，楊先生提出，從市場(chǎng)準(zhǔn)入制度來(lái)說(shuō)，應(yīng)當(dāng)要求進(jìn)入勞務(wù)派遣行業(yè)的公司具備相應(yīng)資質(zhì)，以作為專(zhuān)業(yè)合作單位出現(xiàn)于勞動(dòng)市場(chǎng)上，為用工單位提供專(zhuān)業(yè)的勞動(dòng)服務(wù)。同時(shí)要依法賦予勞務(wù)派遣公司管理勞務(wù)派遣人員的法定義務(wù)，使勞務(wù)派遣公司向?qū)I(yè)化、規(guī)范化方向發(fā)展，不能把管理職責(zé)全部推給用人單位。

“勞務(wù)派遣公司應(yīng)該著力提升勞務(wù)派遣工的整體水平，提高自己在勞動(dòng)力市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力，實(shí)現(xiàn)多方共贏。”楊先生說(shuō)。

作為勞務(wù)派遣行業(yè)的資深人士，李小丁同樣建議應(yīng)依法賦予勞務(wù)派遣公司對(duì)勞務(wù)派遣工的管理職責(zé)，促使勞務(wù)派遣公司走向正規(guī)化，比如加強(qiáng)公司的勞動(dòng)紀(jì)律管理、安全培訓(xùn)等，然后再向用人單位輸送勞務(wù)派遣工。

王天玉認(rèn)為，要建立一項(xiàng)規(guī)范的、合理的、對(duì)各方面訴求予以平衡的勞務(wù)派遣制度，必須把勞務(wù)派遣問(wèn)題的解決看成是一個(gè)系統(tǒng)工程，這就需要相關(guān)法律之間相互協(xié)調(diào)，特別是勞動(dòng)合同法和社會(huì)保險(xiǎn)法之間的配合，解決勞動(dòng)關(guān)系該如何存續(xù)的關(guān)鍵問(wèn)題。

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