將歷史文化元素作為服裝設(shè)計(jì)的創(chuàng)意來源，本是讓傳統(tǒng)文化煥發(fā)新生的美事。可當(dāng)這份靈感，似乎“撞”上了一道名為“注冊(cè)商標(biāo)”的法律圍墻時(shí)，一個(gè)兩難的問題隨之浮現(xiàn)：這究竟是在致敬文化，還是在無意中侵犯了他人的商標(biāo)權(quán)？近日，福建省廈門市中級(jí)人民法院審結(jié)一起斐樂體育有限公司（以下簡稱斐樂公司）被訴商標(biāo)侵權(quán)的案件，維持了廈門市思明區(qū)人民法院駁回原告全部訴訟請(qǐng)求的一審判決。
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“守寶龍”引糾紛，誰在狀告斐樂？
“守寶龍”是敦煌壁畫中的四大瑞獸之一，來自敦煌榆林窟第25窟，繪于唐朝。壁畫中，左右對(duì)稱的守寶神龍守護(hù)著庫藏珍寶，其坐于彩云之上，造型陽剛，寓意著守護(hù)和賜福。在敦煌壁畫中，飛舞的龍比較常見，而這種靜態(tài)的坐龍則比較少見。
原告敦煌某會(huì)展公司是“守寶龍”商標(biāo)的權(quán)利人，該商標(biāo)分別在2022年和2023年被核準(zhǔn)注冊(cè)在第25類服裝等商品及第35類廣告服務(wù)上。
原告以斐樂公司在其服裝的商品鏈接和廣告宣傳中使用“守寶龍”文字構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)為由，起訴要求斐樂公司等被告停止侵權(quán)、消除影響及賠償損失。
敦煌某會(huì)展公司公證取證顯示，斐樂公司在某電商平臺(tái)售賣兩款服裝，鏈接名稱分別為“【非遺守寶龍】男裝運(yùn)動(dòng)褲……”“【明星同款兩件套】非遺守寶龍女裝……”鏈接圖片左上角均突出公司標(biāo)識(shí)FILA商標(biāo)，商品詳情頁中領(lǐng)標(biāo)及合格證、吊牌均體現(xiàn)FILA標(biāo)識(shí)，商品本身無侵權(quán)標(biāo)識(shí)。
斐樂公司辯稱，使用“守寶龍”屬正當(dāng)描述
斐樂公司辯稱，“守寶龍”形象及稱呼屬于公共文化資源，并非原告的臆造詞匯，作為商標(biāo)其顯著性極弱，其保護(hù)范圍應(yīng)受嚴(yán)格限制；斐樂公司未突出使用“守寶龍”名稱，不具有攀附涉案商標(biāo)知名度的意圖，相較涉案商標(biāo)而言，斐樂公司的FILA品牌更有知名度；斐樂公司在商品鏈接及廣告宣傳上使用“守寶龍”名稱系對(duì)設(shè)計(jì)靈感及設(shè)計(jì)元素的正當(dāng)描述，“非遺守寶龍”系列服裝系斐樂公司與非遺蘇繡傳承人進(jìn)行合作，靈感來源于敦煌壁畫“守寶龍”與非遺蘇繡工藝相結(jié)合的設(shè)計(jì)理念。
斐樂公司舉證了其與非遺蘇繡藝術(shù)家的合作合同，載明以敦煌“守寶龍”為原型交付設(shè)計(jì)圖稿。斐樂公司的廣告宣傳語有“接收#FILA守寶龍祥瑞訊號(hào)，傳統(tǒng)非遺蘇繡工藝自帶滿分質(zhì)感，釋放新春福韻，定格聚會(huì)高光時(shí)刻”等。
敦煌某會(huì)展公司認(rèn)為，該宣傳語中使用“守寶龍”名稱亦構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
法院：斐樂公司不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)
思明區(qū)法院一審認(rèn)為，“守寶龍”為敦煌壁畫中坐姿龍的描述性稱謂之一，斐樂公司的舉證能夠證明被訴侵權(quán)商品存在的設(shè)計(jì)背景，敦煌某會(huì)展公司亦未就其商標(biāo)知名度進(jìn)行舉證，不能認(rèn)定斐樂公司存在攀附的惡意；被訴侵權(quán)鏈接、圖片及商品本身明確標(biāo)注有“FILA”商標(biāo)，客觀上不會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)；斐樂公司未突出使用“守寶龍”，在宣傳文案中亦是渲染設(shè)計(jì)背景的描述性表達(dá)，故被訴侵權(quán)行為不能認(rèn)定為對(duì)“守寶龍”的商標(biāo)性使用，斐樂公司等被告不構(gòu)成侵權(quán)，遂判決駁回原告的全部訴訟請(qǐng)求。
敦煌某會(huì)展公司對(duì)一審判決不服提起上訴，堅(jiān)持認(rèn)為被訴侵權(quán)行為是對(duì)“守寶龍”的商標(biāo)性使用而非描述性使用，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
廈門中院二審中進(jìn)一步指出，“守寶龍”一詞已被有關(guān)媒體公開報(bào)道，用來指稱來自敦煌榆林窟第25窟的坐姿龍，此為“守寶龍”一詞本身自有的含義，該描述性含義或稱“第一含義”應(yīng)屬于公共資源，商標(biāo)權(quán)人無權(quán)禁止他人在“第一含義”層面進(jìn)行正當(dāng)使用。
本案中，被訴侵權(quán)鏈接標(biāo)題并未突出使用“守寶龍”，且在鏈接圖片及圖片中的商品本身均明確標(biāo)注更為顯著的“FILA”標(biāo)識(shí)，被訴侵權(quán)宣傳語亦未將“守寶龍”突出使用，且將更為顯著的“FILA”置于前方，從語境看該廣告語亦是在宣傳服裝設(shè)計(jì)的祥瑞元素和工藝質(zhì)感，并非為區(qū)分商品來源。涉案標(biāo)識(shí)的使用形式，充分說明斐樂公司使用“守寶龍”系用于描述被訴侵權(quán)產(chǎn)品的設(shè)計(jì)靈感及設(shè)計(jì)元素，屬于在“第一含義”上使用該標(biāo)識(shí)，而非攀附“守寶龍”商標(biāo)的商譽(yù)，其使用方式正當(dāng)且善意，屬于描述性使用而非商標(biāo)性使用，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。廈門中院據(jù)此維持了一審駁回原告全部訴訟請(qǐng)求的判決。
【案后余思】
在商標(biāo)權(quán)保護(hù)與文化傳承之間尋找平衡
隨著經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展和人民生活水平的提升，傳統(tǒng)文化以及與之相伴隨的IP產(chǎn)業(yè)成為社會(huì)和經(jīng)濟(jì)生活中的重要組成部分。而商標(biāo)是IP產(chǎn)業(yè)品牌化建設(shè)的核心要素。有些注冊(cè)商標(biāo)本身包含了歷史文化元素，這種商標(biāo)既具有商業(yè)價(jià)值，又承載著歷史和文化的意義，本案中的“守寶龍”商標(biāo)即屬該種類型的商標(biāo)。
如何在商標(biāo)保護(hù)與歷史文化傳承之間找到合理的界限，既保障商標(biāo)權(quán)利的合法性，又不損害歷史文化的發(fā)揚(yáng)光大，是司法實(shí)踐的重要課題。
商標(biāo)權(quán)是商標(biāo)法賦予商標(biāo)持有人的一種壟斷性權(quán)利，但在涉及歷史文化等公共資源時(shí)，商標(biāo)權(quán)的行使要受到一定的法律約束，尤其是涉及商標(biāo)合理使用規(guī)則。商標(biāo)法第五十九條第一款規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有的地名，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。
該條款是在保障商標(biāo)專用權(quán)人利益的基礎(chǔ)上，允許他人根據(jù)公共利益或者歷史文化背景作出適當(dāng)使用。將歷史文化元素作為服裝設(shè)計(jì)的創(chuàng)意來源在服裝行業(yè)較為普遍，也有利于傳統(tǒng)文化的發(fā)揚(yáng)光大。如該種使用行為涉及與在先商標(biāo)權(quán)的沖突，是否認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)不可一概而論。
實(shí)踐中可從以下幾個(gè)方面來判斷是否為正當(dāng)合理使用：一是使用者應(yīng)具備善意的使用意圖，即使用標(biāo)識(shí)應(yīng)系出于客觀描述商品特點(diǎn)的目的，而不能出于攀附他人商標(biāo)知名度的目的；二是使用行為客觀上是描述商品或服務(wù)的特征；三是使用的程度是必要、正當(dāng)且合理的，如未單獨(dú)、突出使用，使用時(shí)突出標(biāo)注自身商標(biāo)等；四是使用行為不會(huì)對(duì)權(quán)利人造成不合理損害等。若滿足以上條件，通常宜認(rèn)定為合理使用，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
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